對小區(qū)物業(yè)、App強制人臉識別說“不”,新增一道法律保障。7月28日,最高人民法院發(fā)布《關(guān)于審理使用人臉識別技術(shù)處理個人信息相關(guān)民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》),將于8月1日實施?!兑?guī)定》不但明確了多種人臉信息處理情形屬于違法行為,也對小區(qū)、App強制“刷臉”等社會熱點做出了詳細規(guī)定。
《關(guān)于審理使用人臉識別技術(shù)處理個人信息相關(guān)民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》。圖自最高人民法院網(wǎng)站
有專家對南都記者表示,《規(guī)定》是立法之前的一次大膽探索。它不像一般的司法解釋只是對某部法律的條文的細化解釋,而是在各級法院審理大量個人信息保護相關(guān)案件的基礎(chǔ)上制定的審判指南。
此外,《規(guī)定》在民法典基礎(chǔ)上,將收集人臉信息場景下的用戶“同意”進一步細化為“單獨同意”,對人臉信息提供增強式保護,讓個人更加充分地參與到人臉信息處理的決策之中。專家普遍認為,這一規(guī)定將有效遏制App通過強制索取個人信息的現(xiàn)象。
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立法前基于大量案件的大膽探索
人臉識別技術(shù)在為社會生活帶來便利的同時,所帶來的個人信息保護問題也日益凸顯。最高法專門出臺《規(guī)定》,對人臉信息提供司法保護,建立在大量實踐的基礎(chǔ)之上。
最高人民法院副院長楊萬明介紹,近年來,侵犯公民個人信息犯罪處于高發(fā)態(tài)勢,而且與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙、敲詐勒索、綁架等犯罪呈合流態(tài)勢,社會危害嚴重。2017年5月,最高法發(fā)布《關(guān)于辦理侵犯公民個人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》,對侵犯公民個人信息犯罪的定罪量刑標準和有關(guān)法律適用問題作了全面、系統(tǒng)的規(guī)定。此后,各級人民法院依法懲治侵犯公民個人信息犯罪,案件數(shù)量顯著增長,2017年6月至2021年6月內(nèi)被告人判處三年以上有期徒刑的比例達17.50%。
中國信息安全研究院副院長左曉棟指出,因為個人信息保護案件常常涉及到多個領(lǐng)域的法律,在法官審理過程中,可能出現(xiàn)尺度把握不準、對法律的理解不一致等情況,這時就需要最高法進行審判指導。所以,《規(guī)定》并不像一般的司法解釋那樣,對某部法律的條文進行細化解釋,而是在各級法院審理大量個人信息保護相關(guān)案件的基礎(chǔ)上,根據(jù)實際問題,制定審判指南。
中國人民大學法學院副教授郭銳也認為,此次最高法出臺《規(guī)定》,是在立法機關(guān)完成立法之前一個非常有意義的大膽探索——它不完全是已有立法的細化,還有一些新的內(nèi)容。
他分析,《規(guī)定》出臺主要是為了審判的需要。在審判過程中,即使立法還沒有出來,法院也必須對人臉識別技術(shù)本身做出實質(zhì)性的判斷。“總不能因為沒有立法就不立案,因此出臺《規(guī)定》是很有必要的。”
不過,在中國人民大學法學院教授、民商事法律科學研究中心執(zhí)行主任石佳友看來,人臉識別技術(shù)的應(yīng)用可以促進公共安全和社會管理效率的提升,不宜一刀切式的禁止。“司法規(guī)制的主要目的在于將其對個人權(quán)利的影響限定在合理的范圍之內(nèi),在公共利益和個人利益之間保持合理的平衡”,他寫道,這正是《規(guī)定》的起草原則和思路。
楊萬明還提到,《規(guī)定》是立足現(xiàn)實需求、以問題為導向制定的。他表示,《規(guī)定》對濫用人臉識別問題作出司法統(tǒng)一規(guī)定,是以“保護當事人合法權(quán)益,促進數(shù)字經(jīng)濟健康發(fā)展”為宗旨,既注重權(quán)益保護,又注重價值平衡。
小區(qū)住戶有權(quán)拒絕物業(yè)2 強制“刷臉”“刷臉”
去年11月,南都曾報道,有的售樓處會用攝像頭識別出購房者是否為第一次到訪,據(jù)此給予不同的購房優(yōu)惠。今年“3·15晚會”也曝光了有些知名門店設(shè)置攝像頭“無感抓拍”消費者的人臉信息,分析消費者的性別、年齡、心情等,進而采取不同營銷策略。
對此,《規(guī)定》明確,在賓館、商場、銀行、車站、機場、體育場館、娛樂場所等經(jīng)營場所、公共場所違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定使用人臉識別技術(shù)進行人臉驗證、辨識或者分析,應(yīng)當認定屬于侵害自然人人格權(quán)益的行為。
比如商場等零售場所使用人臉識別進行客流分析,左曉棟認為沒有必要。“新零售使用人臉識別不是出于公共安全利益,按照規(guī)定就需要征得每個用戶的同意,但在現(xiàn)實中這不可能實現(xiàn)。”他說。
中國傳媒大學文化產(chǎn)業(yè)管理學院法律系主任、副教授鄭寧進一步提出,新零售場景下,商家可以通過發(fā)送短信、掃碼填寫告知同意書等方式履行告知義務(wù),在不采集人臉信息的情況下完成客流分析。
《規(guī)定》還針對小區(qū)強制“刷臉”制定了專門條款,要求物業(yè)不得把人臉識別作為業(yè)主或者物業(yè)使用人出入物業(yè)服務(wù)區(qū)域的唯一驗證方式。不同意的業(yè)主或者物業(yè)使用人請求提供其他合理驗證方式的,人民法院依法予以支持。
“這就意味著個人就刷臉進小區(qū)享有選擇權(quán)等,可以拒絕刷臉要求,改選其他的身份核驗方式。另外,不僅是業(yè)主享有此種選擇權(quán)利,包括承租人在內(nèi)的物業(yè)使用人也享有同樣的權(quán)利。”石佳友撰文指出。
最高人民法院研究室副主任郭鋒進一步指出,小區(qū)物業(yè)不能以智能化管理為由,侵害居民人格權(quán)益。“我們應(yīng)該擁抱新科技,但同時也要尊重人格權(quán)益。”
“這為人臉識別技術(shù)使用劃定了清晰邊界。”北京理工大學法學院教授洪延青撰文指出,《規(guī)定》涵蓋了人臉識別技術(shù)最常見的應(yīng)用場景,如經(jīng)營場所、公共場所、線上應(yīng)用、物業(yè)服務(wù)等,從司法角度針對不同場景中人民群眾所普遍關(guān)心的問題予以界定和規(guī)制,并在全面深入總結(jié)人臉識別技術(shù)相關(guān)問題的基礎(chǔ)上,對人臉識別技術(shù)所涉信息范圍、主要場景、目的和環(huán)節(jié)均予以回應(yīng)和規(guī)定。
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引入“單獨同意”,提供增強式保護
用戶知情同意是人臉識別的首要合法性基礎(chǔ),這在學術(shù)界已經(jīng)形成共識。不過,現(xiàn)實生活中這一原則往往流于形式,存在著各種不規(guī)范的做法。
洪延青總結(jié)了三種常見情況:一是“無感知被收集”,即進入人臉識別區(qū)域卻毫無所知,自然人的人臉信息未經(jīng)任何告知和同意就直接被收集;
二是“一攬子收集”,即將人臉識別技術(shù)的使用和人臉信息的處理規(guī)則,與其他個人信息的授權(quán)和處理規(guī)則,一同寫在隱私政策或者用戶協(xié)議中,一次性征得用戶同意,用戶根本沒有對人臉信息處理的選擇權(quán);
三是“強迫收集”,即當人臉信息并非產(chǎn)品或服務(wù)的必要信息時,強制要求個人接受人臉識別才能安裝或繼續(xù)使用具體的產(chǎn)品或服務(wù),既不符合自愿原則,還違反了“合法、正當、必要”原則。
后兩種情況在使用App時并不鮮見。最高人民法院研究室民事處處長陳龍業(yè)指出,這既是廣大用戶的痛點,也是維權(quán)的難點。
因此,《規(guī)定》引入單獨同意規(guī)則和強迫同意無效規(guī)則。前者意味著信息處理者在征得個人同意時,必須就人臉信息處理活動單獨取得個人的同意,不能通過一攬子告知同意等方式征得個人同意。
后者是指信息處理者采取“與其他授權(quán)捆綁”、“不點擊同意就不提供服務(wù)”等方式強迫或者變相強迫自然人同意處理其人臉信息,信息處理者據(jù)此認為其已征得相應(yīng)同意的,人民法院不予支持。此規(guī)定對于需要告知同意的線下場景也同樣適用。
石佳友認為,在上述場景中,用戶往往處于沒有其他選擇的困境,無法行使同意權(quán)或拒絕權(quán)。因此,這些情形不能視為其對人臉信息處理真正給予了同意和有效授權(quán)。洪延青則指出,在充分知情、自愿、明確、單獨等要素的有力支撐下,引入“單獨同意”規(guī)則能夠有效遏制上述亂象。
楊萬明透露,《規(guī)定》在民法典基礎(chǔ)上,進一步將“同意”細化為“單獨同意”,目的在于對人臉信息提供增強式保護,讓個人更加充分地參與到人臉信息處理的決策之中。為防止信息處理者對人臉信息的不當采集,對處理人臉信息的有效同意也采取的是從嚴認定的思路。
如何在App中體現(xiàn)“單獨同意”規(guī)則?鄭寧提到,App必須設(shè)計有關(guān)人臉識別的專門條款并取得個人單獨同意,才可以采集相關(guān)信息。
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信息處理者應(yīng)承擔更多舉證責任
《規(guī)定》對人臉識別的司法保護同樣值得關(guān)注?!兑?guī)定》要求,信息處理者主張其不承擔民事責任的,應(yīng)在不符合例外情形的情況下承擔舉證責任。
楊萬明介紹,《規(guī)定》充分考慮雙方當事人的經(jīng)濟實力不對等、專業(yè)信息不對稱等因素,在舉證責任分配上課以信息處理者更多的舉證責任。
“在訴訟中,對于個人信息到底有沒有按照用戶同意的方式進行使用等問題,用戶很難自己舉證”,郭銳分析,舉證責任更多在信息處理者身上“是合理的”,也體現(xiàn)了對用戶維權(quán)的支持。
對于人臉識別所引發(fā)的損害,《規(guī)定》為信息主體規(guī)定了較為周密完善的司法救濟機制。比如信息處理者處理人臉信息侵害自然人人格權(quán)益造成財產(chǎn)損失,權(quán)利人可以援引民法典獲利剝奪的規(guī)則,在所遭受的損失與對方的獲利之間選擇。另外,權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支,可以認定為財產(chǎn)損失。合理開支包括本人或者委托代理人對侵權(quán)行為進行調(diào)查、取證的合理費用。
此外,《規(guī)定》第十二條關(guān)于違約責任的規(guī)定值得關(guān)注。該條規(guī)定:信息處理者違反約定處理自然人的人臉信息,該自然人請求其承擔違約責任的,人民法院依法予以支持。該自然人請求信息處理者承擔違約責任時,請求刪除人臉信息的,人民法院依法予以支持;信息處理者以雙方未對人臉信息的刪除作出約定為由抗辯的,人民法院不予支持。
石佳友指出,這就是說,即使在合同法的框架內(nèi)審理涉人臉識別糾紛,信息主體亦可主張其行使其刪除權(quán),要求處理者依法刪除此前所收集存儲的人臉信息。這對于有效保護權(quán)利人的人臉信息尤其具有特殊的重要價值。
從《規(guī)定》第十四條可以看出,民事公益訴訟也是司法救濟途徑之一。楊萬明介紹,由于實踐中受害者分散、個人維權(quán)成本高、舉證能力有限等因素,個人提起訴訟維權(quán)的情況相對較少,而公益訴訟制度能夠有效彌補這一不足。事實上,這也為即將出臺的個人信息保護法預(yù)留了“接口”。
不過,郭銳擔心,在涉及很多人的公共利益時,完全依賴公益訴訟解決問題,沒有制度上的保障。他認為,國外的集團訴訟機制或許可以借鑒——由專業(yè)律所發(fā)起,再征集受害人加入,大公司往往要承擔巨額賠償,這就可能對實力比較強大的科技公司、服務(wù)提供者產(chǎn)生比較直接的制約。
“《規(guī)定》有很重要的宣示性價值,明確了人臉識別技術(shù)的倫理共識。未來,我覺得法院對訴訟的價值還是要思考得徹底一點,之后到底形成怎么樣的一個通過訴訟來維權(quán)的機制。”郭銳說。
關(guān)鍵詞: 新規(guī) 敏感信息 強制刷臉 物業(yè)服務(wù)
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